試析公司設(shè)立合法性問(wèn)題研究
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論文摘要 本文指出努力實(shí)現(xiàn)投資人的意愿是公司設(shè)立的最基本需求，獨(dú)立財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立意思和獨(dú)立責(zé)任是公司法律人格的本質(zhì)要素，公司設(shè)立合法性問(wèn)題應(yīng)滿(mǎn)足系列實(shí)體要件和程序要件，對(duì)合法性問(wèn)題的探討有助于進(jìn)一步規(guī)范公司設(shè)立，完善我國(guó)公司設(shè)立瑕疵制度。
論文關(guān)鍵詞 公司設(shè)立 人格要素 合法性 實(shí)體要件 程序要件
一、公司本質(zhì)及人格構(gòu)成要素
公司作為廣泛存在于世界范圍內(nèi)的企業(yè)組織形態(tài)，自18世紀(jì)末在英國(guó)確立典型的法人制度后，已成立現(xiàn)代企業(yè)制度的核心。其獨(dú)有的魅力吸引著經(jīng)濟(jì)學(xué)、法學(xué)、管理學(xué)、社會(huì)學(xué)等諸多領(lǐng)域的學(xué)者，聚焦公司的本質(zhì)，不同研究視角自然結(jié)論不一。僅從法學(xué)研究者中看到的公司本質(zhì)也有法人擬制說(shuō)、法人實(shí)在說(shuō)、法人否定說(shuō)、公司契約論等。但因各種單一學(xué)說(shuō)無(wú)法在學(xué)理上完全自圓其說(shuō)，進(jìn)而有學(xué)者提出雙重本質(zhì)說(shuō)。投資人孕育了公司，從公司與股東關(guān)系這一原始起點(diǎn)看，努力實(shí)現(xiàn)投資人的意愿是公司設(shè)立的最基本需求。
公司法律人格要素也就是指公司得以取得抽象法律人格或者說(shuō)具備民商事主體資源的基本構(gòu)成要素。 作為法律上擬制的人，投資人放棄對(duì)其出資的直接支配權(quán)，換取以其出資為限的有限責(zé)任。在公司人格構(gòu)成要素上，學(xué)界認(rèn)識(shí)并不一致，提出的核心要素有：公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立、公司責(zé)任獨(dú)立、股東有限責(zé)任、公司名稱(chēng)專(zhuān)有、公司意思獨(dú)立。在此五要素中，筆者認(rèn)為股東有限責(zé)任和公司名稱(chēng)專(zhuān)有不構(gòu)成公司人格的基本要素，分析如下：公司一旦成立后，以完整人的姿態(tài)呈現(xiàn)于世，用其全部法人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，股東以出資為限承擔(dān)的有限責(zé)任已間隱于后，轉(zhuǎn)化為股東對(duì)公司的責(zé)任，故股東有限責(zé)任并非公司法律人格要素。公司名稱(chēng)是公司注冊(cè)登記時(shí)需要明確的，營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)是對(duì)公司名稱(chēng)的確認(rèn)，其總體說(shuō)來(lái)是法律的一種控制手段，從本質(zhì)上講，并不影響其法律人格的內(nèi)在屬性。而無(wú)論任何一種形態(tài)的公司，擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立進(jìn)行意思表達(dá)對(duì)外進(jìn)行交往，并承擔(dān)由此帶來(lái)的獨(dú)立責(zé)任，公司以獨(dú)立財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立意思和獨(dú)立責(zé)任姿態(tài)傲立于世。故，筆者贊同以上述“三獨(dú)”要素作為公司法律人格的本質(zhì)要素。
二、傳統(tǒng)公司制度在我國(guó)的分野流變
公司的萌芽早在中世紀(jì)意大利地中海沿岸城市就已經(jīng)出現(xiàn)了。根據(jù)經(jīng)濟(jì)史學(xué)者的研究甚至追溯到更遠(yuǎn)的年代。據(jù)文獻(xiàn)記載，在羅馬帝國(guó)時(shí)期，就存在過(guò)公司或類(lèi)似公司的組織?！霸谝苑▏?guó)、德國(guó)、日本為代表的大陸法系國(guó)家，公司分為無(wú)限公司、有限公司、股份有限公司和兩合公司。以美國(guó)和英國(guó)為代表的英美法國(guó)家，則將公司分為分公司和私公司，或稱(chēng)開(kāi)放式公司和封閉式公司。當(dāng)然在英美法國(guó)家，并非只有這兩種公司存在，比如在英國(guó)，也有無(wú)限公司的規(guī)定，但就總體而言，公公司和私公司無(wú)疑是公司的兩種基本形態(tài)?！?br /> 公司制度與公司立法起源于西方國(guó)家，我國(guó)公司法的發(fā)展主要體現(xiàn)為現(xiàn)代公司制度在我國(guó)具體國(guó)情下的移植。現(xiàn)代公司制度在清末運(yùn)動(dòng)中被引入我國(guó)，但發(fā)展極其緩慢，改革開(kāi)放以后，特別是我國(guó)《公司法》頒布以來(lái)，公司逐漸成為我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)最重要的主體。十一屆三中全會(huì)以來(lái)，從中外合資有限公司起步，到全國(guó)性的專(zhuān)業(yè)公司和各種聯(lián)合公司，再到股份有限公司與有限責(zé)任公司，1994年《公司法》開(kāi)始施行，標(biāo)志著我國(guó)對(duì)公司的法律調(diào)整進(jìn)入了全面規(guī)范的時(shí)代，其后歷經(jīng)1999年、2004年、2005年3次修訂，我國(guó)公司制度得到了極大的發(fā)展?！豆痉ā返?條明確規(guī)定：有限責(zé)任公司和股份有限公司，是我國(guó)公司的兩種形態(tài)。一人公司因財(cái)產(chǎn)難以界定而產(chǎn)生的人格混同，長(zhǎng)期不被我國(guó)法律承認(rèn)，而隨著個(gè)人企業(yè)公司化的傾向和股東退出等情形的廣泛出現(xiàn)，積累的實(shí)踐訴求終于在2005年《公司法》第3次修正時(shí)得以立法采納。獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)、外商投資企業(yè)等企業(yè)形態(tài)則另有規(guī)定。
論文關(guān)鍵詞 公司設(shè)立 人格要素 合法性 實(shí)體要件 程序要件
一、公司本質(zhì)及人格構(gòu)成要素
公司作為廣泛存在于世界范圍內(nèi)的企業(yè)組織形態(tài)，自18世紀(jì)末在英國(guó)確立典型的法人制度后，已成立現(xiàn)代企業(yè)制度的核心。其獨(dú)有的魅力吸引著經(jīng)濟(jì)學(xué)、法學(xué)、管理學(xué)、社會(huì)學(xué)等諸多領(lǐng)域的學(xué)者，聚焦公司的本質(zhì)，不同研究視角自然結(jié)論不一。僅從法學(xué)研究者中看到的公司本質(zhì)也有法人擬制說(shuō)、法人實(shí)在說(shuō)、法人否定說(shuō)、公司契約論等。但因各種單一學(xué)說(shuō)無(wú)法在學(xué)理上完全自圓其說(shuō)，進(jìn)而有學(xué)者提出雙重本質(zhì)說(shuō)。投資人孕育了公司，從公司與股東關(guān)系這一原始起點(diǎn)看，努力實(shí)現(xiàn)投資人的意愿是公司設(shè)立的最基本需求。
公司法律人格要素也就是指公司得以取得抽象法律人格或者說(shuō)具備民商事主體資源的基本構(gòu)成要素。 作為法律上擬制的人，投資人放棄對(duì)其出資的直接支配權(quán)，換取以其出資為限的有限責(zé)任。在公司人格構(gòu)成要素上，學(xué)界認(rèn)識(shí)并不一致，提出的核心要素有：公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立、公司責(zé)任獨(dú)立、股東有限責(zé)任、公司名稱(chēng)專(zhuān)有、公司意思獨(dú)立。在此五要素中，筆者認(rèn)為股東有限責(zé)任和公司名稱(chēng)專(zhuān)有不構(gòu)成公司人格的基本要素，分析如下：公司一旦成立后，以完整人的姿態(tài)呈現(xiàn)于世，用其全部法人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，股東以出資為限承擔(dān)的有限責(zé)任已間隱于后，轉(zhuǎn)化為股東對(duì)公司的責(zé)任，故股東有限責(zé)任并非公司法律人格要素。公司名稱(chēng)是公司注冊(cè)登記時(shí)需要明確的，營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)是對(duì)公司名稱(chēng)的確認(rèn)，其總體說(shuō)來(lái)是法律的一種控制手段，從本質(zhì)上講，并不影響其法律人格的內(nèi)在屬性。而無(wú)論任何一種形態(tài)的公司，擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立進(jìn)行意思表達(dá)對(duì)外進(jìn)行交往，并承擔(dān)由此帶來(lái)的獨(dú)立責(zé)任，公司以獨(dú)立財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立意思和獨(dú)立責(zé)任姿態(tài)傲立于世。故，筆者贊同以上述“三獨(dú)”要素作為公司法律人格的本質(zhì)要素。
二、傳統(tǒng)公司制度在我國(guó)的分野流變
公司的萌芽早在中世紀(jì)意大利地中海沿岸城市就已經(jīng)出現(xiàn)了。根據(jù)經(jīng)濟(jì)史學(xué)者的研究甚至追溯到更遠(yuǎn)的年代。據(jù)文獻(xiàn)記載，在羅馬帝國(guó)時(shí)期，就存在過(guò)公司或類(lèi)似公司的組織?！霸谝苑▏?guó)、德國(guó)、日本為代表的大陸法系國(guó)家，公司分為無(wú)限公司、有限公司、股份有限公司和兩合公司。以美國(guó)和英國(guó)為代表的英美法國(guó)家，則將公司分為分公司和私公司，或稱(chēng)開(kāi)放式公司和封閉式公司。當(dāng)然在英美法國(guó)家，并非只有這兩種公司存在，比如在英國(guó)，也有無(wú)限公司的規(guī)定，但就總體而言，公公司和私公司無(wú)疑是公司的兩種基本形態(tài)?！?br /> 公司制度與公司立法起源于西方國(guó)家，我國(guó)公司法的發(fā)展主要體現(xiàn)為現(xiàn)代公司制度在我國(guó)具體國(guó)情下的移植。現(xiàn)代公司制度在清末運(yùn)動(dòng)中被引入我國(guó)，但發(fā)展極其緩慢，改革開(kāi)放以后，特別是我國(guó)《公司法》頒布以來(lái)，公司逐漸成為我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)最重要的主體。十一屆三中全會(huì)以來(lái)，從中外合資有限公司起步，到全國(guó)性的專(zhuān)業(yè)公司和各種聯(lián)合公司，再到股份有限公司與有限責(zé)任公司，1994年《公司法》開(kāi)始施行，標(biāo)志著我國(guó)對(duì)公司的法律調(diào)整進(jìn)入了全面規(guī)范的時(shí)代，其后歷經(jīng)1999年、2004年、2005年3次修訂，我國(guó)公司制度得到了極大的發(fā)展?！豆痉ā返?條明確規(guī)定：有限責(zé)任公司和股份有限公司，是我國(guó)公司的兩種形態(tài)。一人公司因財(cái)產(chǎn)難以界定而產(chǎn)生的人格混同，長(zhǎng)期不被我國(guó)法律承認(rèn)，而隨著個(gè)人企業(yè)公司化的傾向和股東退出等情形的廣泛出現(xiàn)，積累的實(shí)踐訴求終于在2005年《公司法》第3次修正時(shí)得以立法采納。獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)、外商投資企業(yè)等企業(yè)形態(tài)則另有規(guī)定。