試析經(jīng)營者集中的法律規(guī)制
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論文摘要 本文通過對經(jīng)營者集中的概念進行界定，分析經(jīng)營者集中的表現(xiàn)形式。進而對反壟斷法在經(jīng)營者集中申報的標(biāo)準、審查的法律規(guī)制上進行論證，發(fā)現(xiàn)其中的不足并提出完善的建議從而使法律規(guī)制能夠更好地發(fā)揮其維護市場競爭的作用。
論文關(guān)鍵詞 經(jīng)營者集中 申報 審查
一、引言
經(jīng)營者集中是各國經(jīng)濟活動中存在的一種現(xiàn)象，它是經(jīng)營者開拓市場或是進入新市場，增強自身經(jīng)濟實力的一種方式。應(yīng)該說在一定程度上經(jīng)營者集中能夠改善一定的經(jīng)濟效益，提高作為經(jīng)營者在市場上的競爭力。但是由于一定的集中占據(jù)的市場支配地位，使得一些阻礙公平競爭和損害消費者合法權(quán)益的現(xiàn)象出現(xiàn)。因此，關(guān)于經(jīng)營者集中成為世界各國法律規(guī)制的重要對象，在我國，經(jīng)營者集中與壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位一同成為《反壟斷法》規(guī)制的重要內(nèi)容。
二、經(jīng)營者集中的概念
一般來說，“經(jīng)營者集中”是指以獲得企業(yè)的控制權(quán)或從企業(yè)獲得重大經(jīng)濟利益為目的，通過合并、股份購買、資產(chǎn)購買、經(jīng)營協(xié)議等方式實施的對競爭構(gòu)成重大影響的行為。然而，由于各國不同的經(jīng)濟發(fā)展水平和競爭政策，關(guān)于這一概念的界定是存在差異的。
美國《克萊頓法》第7條規(guī)定：“從事商業(yè)或從事影響商業(yè)活動的任何人，不能直接間接占有其他從事商業(yè)或影響商業(yè)活動的一人的全部或部分股票或其它資本份額。聯(lián)邦貿(mào)易委員會管轄權(quán)下的任何人，不能占有其它從事商業(yè)或影響商業(yè)活動的人的全部或一部分資產(chǎn)，如果該占有實質(zhì)上減少競爭或旨在形成壟斷。”
歐盟《關(guān)于規(guī)制企業(yè)間集中行為的理事會規(guī)則》第3條將經(jīng)營者集中界定為：“兩個或兩個以上的從前獨立的企業(yè)實施的合并行為；或者至少已經(jīng)支配了一個企業(yè)的一個或一個以上的個人或企業(yè)，通過有價證券或資產(chǎn)的購入、契約或其他任何方式，獲得對其他的一個或一個以上企業(yè)的全部或部分的直接或間接的支配權(quán)的行為?！?br /> 在臺灣地區(qū)的“公平交易法”的第3條規(guī)定：“本法所稱結(jié)合，謂事業(yè)有下列情形之一者而言：（1）與他事業(yè)合并者；（2）持有或取得他事業(yè)之股份或出資額，達到他事業(yè)有表決權(quán)股份或資本總額三分之一以上者；（3）受讓或承租他事業(yè)全部或主要部分之營業(yè)或財產(chǎn)；（4）與他事業(yè)經(jīng)常共同經(jīng)營或受他事業(yè)委托經(jīng)營者；（5）直接或間接控制他事業(yè)之業(yè)務(wù)或人事任免者?！?
我國《反壟斷法》的實施，明確規(guī)定了有關(guān)經(jīng)營者集中的相關(guān)界定?！斗磯艛喾ā返?0條規(guī)定：經(jīng)營者集中是指下列情形：（1）經(jīng)營者合并；（2）經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；（3）經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。應(yīng)該說，從各國對經(jīng)營者集中的界定來看，都可以得出經(jīng)營者集中，無論以什么樣的方式存在和表現(xiàn)，都是各自經(jīng)濟實力的一種集中，在市場完全公平競爭的前提下，這樣的經(jīng)濟實力聚集在超越合法范圍之時，勢必受到各國反壟斷法規(guī)制的重要對象。
三、經(jīng)營者集中的具體表現(xiàn)形式
根據(jù)我國《反壟斷法》的規(guī)定，經(jīng)營者集中的具體情形表現(xiàn)為如下：
?。ㄒ唬┙?jīng)營者合并
“經(jīng)營者合并”是指兩個或兩個以上的企業(yè)通過訂立合并協(xié)議，合并為一個企業(yè)的法律行為。經(jīng)營者的合并有兩種方式，一是吸收合并，即存續(xù)合并，它是指兩個或兩個以上的企業(yè)合并時，其中一個或一個以上的企業(yè)并入另一家企業(yè)的法律行為；二是新設(shè)合并，是指兩個或兩個以上的企業(yè)組合成為一個新企業(yè)的法律行為，其原有兩個企業(yè)在存在。
?。ǘ┙?jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)
這一形式的經(jīng)營者集中又兩種情形，一是一個企業(yè)通過購買、置換等方式取的另一個企業(yè)的股權(quán)，該企業(yè)成為另一個企業(yè)或幾個企業(yè)的控股股東并取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；另一情形是一個企業(yè)通過購買、置換、抵押等方式取得另一個或幾個企業(yè)的資產(chǎn)，該企業(yè)成為另一個或幾個企業(yè)的控股股東或是及控制人。
（三）經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響
關(guān)于這一點的經(jīng)營者的控制權(quán)和施加的決定性影響，應(yīng)該厘清控股股東和實際控制人這兩個概念?？毓晒蓶|是指，出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東。而實際控制人則是指，雖然不是公司的股東但通過一定的投資關(guān)系、協(xié)議等其他原因，能夠?qū)嶋H控制公司行為的人。反壟斷法對于控制權(quán)和對經(jīng)營者施加決定性影響的規(guī)定是考慮到控股股東與實際控制人的概念差異，從而來規(guī)制通過合同方式形成的經(jīng)營者集中。
論文關(guān)鍵詞 經(jīng)營者集中 申報 審查
一、引言
經(jīng)營者集中是各國經(jīng)濟活動中存在的一種現(xiàn)象，它是經(jīng)營者開拓市場或是進入新市場，增強自身經(jīng)濟實力的一種方式。應(yīng)該說在一定程度上經(jīng)營者集中能夠改善一定的經(jīng)濟效益，提高作為經(jīng)營者在市場上的競爭力。但是由于一定的集中占據(jù)的市場支配地位，使得一些阻礙公平競爭和損害消費者合法權(quán)益的現(xiàn)象出現(xiàn)。因此，關(guān)于經(jīng)營者集中成為世界各國法律規(guī)制的重要對象，在我國，經(jīng)營者集中與壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位一同成為《反壟斷法》規(guī)制的重要內(nèi)容。
二、經(jīng)營者集中的概念
一般來說，“經(jīng)營者集中”是指以獲得企業(yè)的控制權(quán)或從企業(yè)獲得重大經(jīng)濟利益為目的，通過合并、股份購買、資產(chǎn)購買、經(jīng)營協(xié)議等方式實施的對競爭構(gòu)成重大影響的行為。然而，由于各國不同的經(jīng)濟發(fā)展水平和競爭政策，關(guān)于這一概念的界定是存在差異的。
美國《克萊頓法》第7條規(guī)定：“從事商業(yè)或從事影響商業(yè)活動的任何人，不能直接間接占有其他從事商業(yè)或影響商業(yè)活動的一人的全部或部分股票或其它資本份額。聯(lián)邦貿(mào)易委員會管轄權(quán)下的任何人，不能占有其它從事商業(yè)或影響商業(yè)活動的人的全部或一部分資產(chǎn)，如果該占有實質(zhì)上減少競爭或旨在形成壟斷。”
歐盟《關(guān)于規(guī)制企業(yè)間集中行為的理事會規(guī)則》第3條將經(jīng)營者集中界定為：“兩個或兩個以上的從前獨立的企業(yè)實施的合并行為；或者至少已經(jīng)支配了一個企業(yè)的一個或一個以上的個人或企業(yè)，通過有價證券或資產(chǎn)的購入、契約或其他任何方式，獲得對其他的一個或一個以上企業(yè)的全部或部分的直接或間接的支配權(quán)的行為?！?br /> 在臺灣地區(qū)的“公平交易法”的第3條規(guī)定：“本法所稱結(jié)合，謂事業(yè)有下列情形之一者而言：（1）與他事業(yè)合并者；（2）持有或取得他事業(yè)之股份或出資額，達到他事業(yè)有表決權(quán)股份或資本總額三分之一以上者；（3）受讓或承租他事業(yè)全部或主要部分之營業(yè)或財產(chǎn)；（4）與他事業(yè)經(jīng)常共同經(jīng)營或受他事業(yè)委托經(jīng)營者；（5）直接或間接控制他事業(yè)之業(yè)務(wù)或人事任免者?！?
我國《反壟斷法》的實施，明確規(guī)定了有關(guān)經(jīng)營者集中的相關(guān)界定?！斗磯艛喾ā返?0條規(guī)定：經(jīng)營者集中是指下列情形：（1）經(jīng)營者合并；（2）經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；（3）經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。應(yīng)該說，從各國對經(jīng)營者集中的界定來看，都可以得出經(jīng)營者集中，無論以什么樣的方式存在和表現(xiàn)，都是各自經(jīng)濟實力的一種集中，在市場完全公平競爭的前提下，這樣的經(jīng)濟實力聚集在超越合法范圍之時，勢必受到各國反壟斷法規(guī)制的重要對象。
三、經(jīng)營者集中的具體表現(xiàn)形式
根據(jù)我國《反壟斷法》的規(guī)定，經(jīng)營者集中的具體情形表現(xiàn)為如下：
?。ㄒ唬┙?jīng)營者合并
“經(jīng)營者合并”是指兩個或兩個以上的企業(yè)通過訂立合并協(xié)議，合并為一個企業(yè)的法律行為。經(jīng)營者的合并有兩種方式，一是吸收合并，即存續(xù)合并，它是指兩個或兩個以上的企業(yè)合并時，其中一個或一個以上的企業(yè)并入另一家企業(yè)的法律行為；二是新設(shè)合并，是指兩個或兩個以上的企業(yè)組合成為一個新企業(yè)的法律行為，其原有兩個企業(yè)在存在。
?。ǘ┙?jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)
這一形式的經(jīng)營者集中又兩種情形，一是一個企業(yè)通過購買、置換等方式取的另一個企業(yè)的股權(quán)，該企業(yè)成為另一個企業(yè)或幾個企業(yè)的控股股東并取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；另一情形是一個企業(yè)通過購買、置換、抵押等方式取得另一個或幾個企業(yè)的資產(chǎn)，該企業(yè)成為另一個或幾個企業(yè)的控股股東或是及控制人。
（三）經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響
關(guān)于這一點的經(jīng)營者的控制權(quán)和施加的決定性影響，應(yīng)該厘清控股股東和實際控制人這兩個概念?？毓晒蓶|是指，出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東。而實際控制人則是指，雖然不是公司的股東但通過一定的投資關(guān)系、協(xié)議等其他原因，能夠?qū)嶋H控制公司行為的人。反壟斷法對于控制權(quán)和對經(jīng)營者施加決定性影響的規(guī)定是考慮到控股股東與實際控制人的概念差異，從而來規(guī)制通過合同方式形成的經(jīng)營者集中。